ملخص التحرير الاداري12و13و14

[سمورة2012]

المحاضرة الثانية عشر
النصوص القانونية
عمليات فرز المراسلات
ان القواعد التي تحكم الادارة الحديثة مهما كانت طبيعتها وان أي كان مستواها هيا قاعدة التخصص وتقسيم العمل للوصول الى احسن اداء ممكن ولهذا وجد مكتب البريد في بعض الادارات يسمى مكتب التنسيق كما مصلحة من المصالح التابعة لرئيس الاداري او لاحد مساعديه مثل على مستوى الوزارات يلحق مكتب البريد والاتصال بمدير الديوان وعلى مستوى الجامعة الامين العام ليختص بي استقبال البريد وارساله
تسجيل المراسلات
فيتم على كتابة الخاص الى الرئيس الاداري حيث يقوم الموظف المختص بتسجيل في السجل الوارد مع اشعار بالاستلام ان اقتضاء الامر ذلك ثم تاريخ الوصل ويقدم لرئيس الاداري ليطلع عليه ثم يوزع الى المصالح المعينة به لدراسة وايجاد الحل لاعلام اوالحفظ الى اخره
تسجيل البريد وفرزه وحفظة على النحو التالي
1- عملية تسجيل البريد وفرزه اننا نجد على مستوى ادارة سجل بالبريد الوارد واخر لبريد الصادر فحين تصل الين المرسلات من الخارج فتولى تسجيلها في سجل الواردات مع وضع تاريخ الوصول ومصدر المراسة وطبيعتها وموضوعها ثم نقدمها لرئيس الاداري الذي يعين المصلحة المعينة بها فوق الوثيقة او نسجلها في العمود الخاص بالمصلحة المعينة بل مراسلة التي يوقع رئيسها امامها كدليل على استلامها ايها وقد يضيف الرئيس الاداري الملاحظات فوقها لاعلام لدراسة الرد اما سجل الصادرات يخص المراسلات الصادرات باتجاه المصالح الخارجية فنجد تاريخ الارسال ورقم الارسال يكون متسلسل بطبيعة الوثيقة وموضوعها ثم الجهة المرسل اليها حتى تتمكن من متابعتها
2- حفظ المراسلات ان عملية حفظ المراسلات خاصة بالوثائق الادارية على وجه العموم هي عملية ادارية اساسا بل مهمة من مهام الرئيس الاداري ان وسيلة الحفظ هي الحافظات التي يجب ان نحسن تنظيمها ونرتب الوثائق ترتيب جيدا اما عاما يمسك حافظة واحدة لمواضيع مشتركة او جزئيا بتقسيم الموضوع الاساسي الى عناصر فرعية ان الترتيب الجيد للوثائق يمكننا من العودة اليها بسهولة كل ما احتجنا اليها بدون عناء وفي المقابل فان اهملنا هذه العملية أي عملية الترتيب وكان على وجه سيء ضعنا في متاهات الوثائق المتعددة والملفات المتنوعة والضخمة التي تعرفها الادارة الحدثية والتي يتوقف صلاحها على صلاح التنظيم فيها وصلاح موظفيها لان قيمة الادارة وفعاليتها بقيمة موظفيها وتفانيهم في عملهم
النصوص القانونية
تعريفها\يقصد بالنصوص القانونية مجموعة القواعد القانونية الملزمة في الدولة والتي على الفرد و الادارة تحترمها في تصرفتها اخذ بعين الاعتبار التدرج بينهما ذلك لمراعاة المبدى المشروعة التي تعني سيادة حقوق القانون
تصنيفها\يمكن تصنيفها الى ثلاث فئات رئيسية هي
1-الاعمال التشريعية هي مجال القانون يمكن تاليف العمل التشريعي استنادا الى المعيار العضوي لذلك العمل القانوني الصادر من السلطة التشريعية في الدولة وهي عندنا مثل المجلس الشعبي الوطني والمفروض ان يعبر عن ادارة الامة وان يكون التشريع واضح غير قابل لتاويل باعتباره صادر عن هيئة ممثلة لامة لقد جاء في نص القانون محصورا في نص المادة 115 من دستور1989 وبعض المواد المتفرقة الاخرى ويتناول المبادئ العامة والقواعد الاساسية التي تحكم سير المصالح العامة وتنظيم شؤن العامة
2-الاعمال التنظيمة \ان العمل التنظيمي وذلك العمل القانوني الصادر عن السلطة التنفيذية في الدولة وهو معيار عضوي ممثلة في رئيس الجمهورية ورئيس الحكومة ويرجع العمل التنظيمي عندنا الى رئيس الجمهورية اساسا اذا يجمع بين التنظيم المستقل والتنظيم التنفيذي مادة 116\1989 ويندرج تنفيذ تنظيم في مهام رئيس الحكومة تنظيم تنفيذي لمادة 116\2 من دستور 1989 ويمكن ان يصدر من كل وزير على مستوى وزارته وتنظيم المصالح من الوالي ومن رئيس مجلس البلدي الشعبي وفي الواقع فان العمل التنظيمي وان كان من اختصاص رئيس الجمهورية ورئيس الحكومة فان اعداده يتم من طرف الوزير
3-اجرات التنظيم الداخلي او التعليمات وهي نصوص قانونية تتخذها الجهات الادارية الرئيسة لتقديم المعلومات والتوجيهات والتفسيرات التي تساعد على تنفيذ القوانين وتنظيمات السارية فمهمتها اساسا تفسيرية توجيهية وعليه فانه لاترتقي الى مرتبت القرار الاداري التنفيذي كقاعدة وان تضمنت قواعد جديدة واثرت على المراكز القانونية فتكون لها مرتبة القرار الاداري تخضع لاحكامة في النزاع وتاخذ اجرات التنظيم الداخلي عدة تسميات وصور فقد تسمى تعليمة منشورا او امر مذكرة مقررة الى اخره
ان القاعدة التي تربط العمل القانوني الادنى بالذي يعلوه كقاعدة توازي الاشكال الذي نجد له عدة تطبيقات منها الذي يملك التعين يملك الانهاء والذي يملك الاصدار يملك السحب واما بالنسبة لتدرج النصوص القانونية فان أي عمل قانوني لايمكن ان يعدل الى بعمل نفس الطبيعة والدرجة اويعمل من مرتبة اعلى فدستور لايعدل الى بدستور لا بقانون والقانون لايعدل الى بموجب قانون لابمرسوم وهكذا يجب احترام التدرج القانوني والى فتح المجال امام الرقابة القضائية ل الاعمال التنظيمية التي هي قرارات ادارية او الرقابة الدستورية مطابقة لقانون والتنظيم لدستور والاهمية هذا التدرج نتابع ترتيبه على النحو التالي
ترتيب النصوص القانونية
1\الدستور \هي مجموعة من النصوص القانونية التي تتواجد لتحديد المبادئ العامة التي تحكم الدولة وتنظيم السلطات العامة وسيرها وعلاقتها فيما بينها وكذا حريات حقوق الافراد ووجباتهم كقاعدة اساس لمجموعة القوانين والتنظيمات
2\المعهدات والاتفقات الدولية \هي نصوص قانونية دولية بعد المصادقة عليها من رئيس الجمهورية اومن الملك تصبح تشريع وطني تسمو على القانون مثال نص المادة 123من دستور 1989
3\القانون\هي مجموعة من النصوص القانونية العامة والمجردة التي تصدر من السلطة التشريعية في دولة وذلك بمبادرة من الاعضاء ها ويمر القانون بمراحل شكلية اجرائية معينة هي 1- المبادرة 2- المناقشة 3-الموافقة 4- الاصدار 5-النشر
1-المبادرة\ان يبادر مجموعة من النواب في تقديم مشروع قانون فيناقش ثم يوافق عليه ثم يحصل له اصدار ثم ينشر في الجريدة الرسمية
4\التنظيم والمراسيم \هي قرارات ادارية بعتباره صادرة من السلطة التنفيذية وليس من السلطة التشريعية وتنقسم الى نوعين 1\مراسم رئيسية \قد تحتوي تنظيم مستقل اذا استمدت قوتها اساس من الدستور وقد تحتوي تنظيم تنفيذي اذا جاءت منفذة لقانون وتصدر لمراسيم رئيسية من رئيس الجمهورية على مستوى مجلس الوزارء ومعيار التميز بينهما هي مستندات
2-مراسيم تنفيذية تصدر من رئيس الحكومة لتنفيذ القانون اوالتنظيم التنفيذي
ه\القرارات الادارية \القرارات الادارية هي عمل قانوني انفرادي صادر من السلطة ادارية وله طابع تنفيذي ويصدر من الوزراء والولاة ورئسا المجالس الشعبية البلدية ومديري المؤسسات العامة
و\التعليمة \ان التعليمة في مفهومها الضيق هي تلك التي تصدر من السلطة العليا في البلاد كرئيس الجمهورية او رئيس الحكومة او الوزير او كاتب الدولة اوالملك وتوزع على جميع المصالح المركزية والمحلية ولها اهمية خاصة وقيمة مستمرة مادمت تلغي وتصدر احيانا من مدير مركز اما في مفهومها الواسع يطلق عليها اجراءت التنظيم الداخلي والتعليمة اذا تضمنت قواعد جديدة من شانها التاثير في المراكز القانونية الذاتية واخذت مكانتها ضمن تدرج قانوني بحسب الجهة التي اصدرتها اما اذا تضمنت مجرد توضيحات وتوجيهات بقيت مجرد اجراء داخلي كما يدل عليها اسمها وبحسب المفهوم الواسع التعليمة كاجراء تنظيمي داخلي نجد الوثائق القانونية التالية صور منها
1-المنشور\هو وثيقة ادارية تتخذها الجهات الادارية من مرتبة وزير او والي اورئيس دائرة ا و رئيس او مدير مؤسسة وذلك من اجل توجية مرؤسيه في كيفية تطبيق القوانين والتنظيمات وله طابع اكثر دواما وموضوع اكثر طول من المذكرة لانه يوضح النصوص القانونية من خلال عدة عناصر
2-المذكرة المصلحية\هي وثيقة ادارية من طبيعة داخلية بمعنى انها تستعمل داخل نفس المصلحة بعكس المنشور الذي يوجة الى سائر الادارات المعنية وله اهمية موقوته ويتضمن تعليمات الرئيس الاداري لمرؤسين
3- الامرية\ان الامرية وثيقة ادارية قانونية تستخدم في الادارة العسكرية خاصة وتشمل مذكرة نازلة في الادارة المدنية وتستعمل الامرية على شكل اوامر اذا العمل العسكري نفذ ثم اعترض وفضلت تسميتها بالامرية تميز لها عن الامر الذي كان يصدره رئيس الجمهورية او الملك فيما بين دورات انعقاد المجلس الشعبي الوطني في ظل دستور 1976 ثم جسدة دستور 1996
4- المقرر\ هو عمل قانوني انفرادي صادر من جهة ادارية لمعالجة مشكل معين وقد يكون جماعيا اوفرديا وعادة مايعني سوى الموظفين ويصدر من الروساء الادارين في المراكز الدنيا ويخص الفئات الوظيفية السفلى او الدنيا
شكل نصوص القانونية وتنظيمها وسريانها:
ا\شكلها\ ان التحرير الاعمال القانونية وتنظيمها وتقديمها متشابهة الى حد ما اذا تتكون من العناصر التالية:
1-العنوان 2- المستندات 3-عرض الاسباب من خلال التقرير
4-محتوى النص 5-التاريخ والامضاء هو التوقيع
وهذا الشكل يحتوي على امور:
العنوان\حتى يكون العنوان دقيقا يجب ان يعين نوعية النص (قانون –مرسوم رائيسي- مرسوم تنفيذي-قرار –مقرر0000الخ) مع الملاحظة ان القانون او المرسوم رقم تسلسلي يميزها يسبق بسنة الاصدار موجزا ويلحق الكل بتاريخ الاصدار وموضوع النص مثال القانون رقم 11\90 مؤرخ في 26 \رمضان \1410 ه
الموافق 21\ابريل\1990م يتعلق بعلاقات العمل مثال مرسوم رقم 59\85 مؤرخ في اول\رجب\ 1405ه الموافق 23\مارس \1985م يتضمن القانون الاساسي النموذجي لعمال المؤسسات والادارات العمومية
2-المستندات او الحيثيات وهي مجموعة النصوص القانونية التي اعتمد عليها مصدر العمل القانوني كقاعدة اساس اومادة خام لتاكيد اختصاصة واطفاء الشرعية على عملة
3-محتوى النص \يشمل النص عدد من المواد المغايرة في المضمون وتجمع هذه المواد تحت فروع واصول وابواب تعالج مواضيع مختلفة ولكنها مكملة لبعضها بعض وعادة ماتنص المادة الاخيرة لطريقة النشر والتنفيذ من المعنين ثم الاشارة الى تاريخ التحرير
4-الامضاء \يعتبر الامضاء بيانا جوهري وشكل اساسي لاصدار العمل القانوني اذا يطفي الامضاء من السلطة المختصة الطابع القانوني والرسمي وبدونه يبقى العمل مجرد مشروع ولاتكون له قوة تنفيذية
ب\سريان النصوص\نصت المادة الرابعة من القانون المدني على ان تطبيق القوانين في التراب الوطني يبدء من يوم نشرها في الجريدة الرسمية وتكون نافذة المفعول بالجزائر العاصمة بعد مضي يوم كامل من تاريخ نشرها حتى يتسنى لناس ان يطلعوا عليها وفي نواحي الاخرى خارج العاصمة بعد مضي يوم كامل من وصول الجريدة الرسمية الى مقر الدائرة ويشهد على ذلك ختم تاريخ ذلك الدائرة الموضوع على الجريدة اذا العبرة بنشر بنية القوانين والقرارات التنظيمية اما القرارات الفردية فالعبرة بالتبليغ الشخصي



المحاضرة الثالثة عشر
المحافظة على اسرار العمل
مقدمة:
المحافظة على اسرار العمل فضيلة وقيمة خلقية فان من مقتضيات الوفاء بالعقود و القيام بكل مامن شانه صيانة مقومات النجاح في المؤسسة سواء في العمل الحكومي والخاص والخيري
من اهم الموقوفات التي تحتاج لصيانة ورعاية
1-حفظ وصيانة المعلومات والحفظ والتوجيهات والموارد والاشياء فحين تقبل مؤسسة من المؤسسات انضمام فلان من الناس الى كادرها الوظيفي فانها تتوقع ان يرعى مصالحها كما يرعى مصالح نفسه واسرته التي ينتمي اليها ومن المعلوم اذا رايت ان قيمت احد المصانع والشركات الكبرى تكمن اساسا في المعادلات الكيمائية وخطط الانتاج والعلاقة مع الحلفاء وان نقلها الى جهة اخرى يرتقي الى درجة الخيانة المدمرة وحين نتامل في واقع الناس وواقع المؤسسات والاعمال الوظيفية والموظفين نجد ان هناك باستمرار امور غير مرغوب في نشرها وذيوعها واطلاع الاخرين عليها وقد جاء الاسلام بروعة توجيهاته وعظمة اخلاقيته ليزرع في نفس المسلم اهمية حفظ الاسرار وكتمانها وخطورة الاثم في نشرها واشاعتها فالله سبحانة وتعالى ارشد عبادة لمحافظة على مابينهم من اسرار وعقود وعهود حتى تمتد جسور الثقة والالفة والتعاون وحتى تستقيم المصالح وتدراء المفاسد وفي هذا يقول سبحانة وتعالى (وافوا بالعهد ان العهد كان مسؤلا)(يايها الذين امنوا افوا بالعقود) فالعقود والعهود كل منهما يسال صاحبة عن الوفاء به فان وفاء به فله الثواب الجزيل ولالم يفعل فعليه الاثم العظيم والمحافظة على الاسرار دور كبير وفعال في نجاح اعمالا ومشاريعا ولهذا حثنا النبي صلى الله علية وسلم على ان نستعين على انجاز حوائجنا بالكتمان فقال (استعينوا على انجاح الجوائج بالكتمان فان كل ذي نعمة محسود) فالكتمان اذن في نجاح المشاريع وقضاء الحوائج مطلب شرعي قبل ان يكون مطلب وظيفي او اداريا اوقيمة اخلاقية خاصة في زمن المنافسات والسباقات الاقتصادية فرسول الامة صلى الله عليه وسلم الذي ياتيه الوحي صباح مسى ومع هذا كان يستعين على قضاء حوائجه بالسر والكتمان فعن كعب ابن مالك (قال كان رسول الله صلى الله علية وسلم قلما يريد غزوة يغزوها الى وراء بغيرها) متفق عليه وعندما يتعاقد موظف مع جهة ما بمحظ ارادته فهويعلم انه يجب ان يتحمل الامانة والمسؤلية الاخلاقية والدينية اتجاه وظيفيته ومهامه التي وكلت اليه ويتوجب عليه القيام بمقتضى الامانة والمسؤلية والاستشعار العميق باهميتها والحفاظ على اسرار الوظيفة فحفظ اسرار العمل دليل على راجحة عقل المراء وشهامته ومتانة خلقه وقوة شخصيته وفاه بالعهد وقيامه بالامانة التي يجب حفظها فالمؤمنون الصادقون يحافظون على التزاماتهم ويرعاون دوما عهودهم وعقودهمم وامانتهم كما وصفهم الله تعالى بقوله(والذين هم لامانتهم وعهدهم راعون) فلا شك ان افشاء اسرار العمل اخلال بالعمل وتباعته جسيمة وانه غش واحتيال بل هو من علامات النفاق وسوء الاخلاق من هنا جاء توكيد النبي صلى الله عليه وسلم بالامانة والوفاء بالعهد في خطبه كلهاقال فعن انس بن مالك رضي الله عنه (ماخطب النبي لله صلى الله عليه وسلم الى قال لاايمان لمن لامانة له ولادين لمن لاعهد له )وقال الرسول ص (اية المنافق ثلاث اذا احدث كذب واذا وعد اخلف واذا اتؤمن خائن)قال الرسول ص(فمن غشنا فليس منا)وقال تعالى (يايها الذين امنوا لاتخونوا الله ورسوله وتخونوا امانتكم وانتم تعلمون)وافشاء اسرار العمل والوظيفة غدر وجزء الغادرين الفضيحة يوم القيامة وقد قال الرسول ص (اذا جمع الله الاولين والاخرين يوم القيامة يرفع لكل غادر لوى فيقال هذه غدرت فلان ابن فلان)متفق عليه
ولهذا كان خلق حفظ الاسرار مغروسا في نفوس الجيل الاول حتى صغار الجيل الاول لايمكن بحال ان يبوح به لاحد ولا لاقرب الناس اليهم حادثة اخبر بها ثابت رحمه الله يروي عن انس انه قال اتى على رسول الله ص وانا العب مع الغلمان فقال فسلم علينا فبعثني الى حاجة فابطائت على امي فلما جات قالت ماحبسك قلت بعثني رسول الله ص لحاجة فقالت ماحاجته فقلت انه سر فقالت لاتحدث بسر رسول الله ص احد قال انس والله لوحدثت به احد لحدثتك ياثابت يالله ماروع الموقف ومااعظم الدرس فانس رغم صغر سنه وقلت تجربته حيث كان يخدم النبي ص في ابتداء الهجرة وعمره 10 سنوات انه تلقى تربيته وتعليمه في مدرسة النبي ص فعملت هذه التربية الفريدة فعلتها في نفسه فانس رضي الله عنه حريص كل الحرص على الحفاظ بسر الرسول ص ومدرك السر المهمة التي حلفه بها النبي محمد ص فلم يخبر به احدا حتى امه ولاحظو ان امه رضي الله عنها رحبت بهذا الخلق الكريم وعززت به هذه الصفة النبيلة لدى ابنها واعانته على عدم افشاء السر بل اكدت عليه بحفظ السر وعدم البوح به حتى ولو كان لها هكذا يتربى الاجيال والرجال على اهمية الاسرار وحفظها بمثل هذه القيم العالية والمعاني السامية وبهذه الانفس الطاهرة السامية يكون الصفاء والنقاء في المجتمعات بهذه تتحقق الحضارة والرقي المنشودات ليس الرقي تقنيتا ولا اجهزتا فقط بل رقي الاخلاق وسلوك وتعامل وهكذا كان الجيل الاول رضي الله عنهم يربون صغارهم على المبدء السامي والخلق الجليل وروى ابن ابي شيبة في مصنفه والطبراني في المعجم الكبير عن العباس ابن عم النبي ص انه قال لابنه عبد الله بن عباس يا بني اني ارى امير المؤمنين يقصد عمر بن الخطاب رضي الله عنه يقربك ويستشيرك مع اناس من اصحاب الرسول الله ص ويخلو بك فاحفظ عني ثلاث اتق الله لا يجربن عليك كذبة ولا تفشينا له سرا ولا تعاتبن عنده احدا قال الروي لابن عباس يا ابى عباس كل واحد منهن خير من الف وقال ومن عشرة الاف انها اخلاق الرجال لاتقدر باثمان فاين نحن اليوم من حفظ الاسرار فكم من الاخبار شاعها ثرثار والتقطتها كبار وصغار فطارات بكل ماطار فتلقفتها الفجار والاشرار فخربت مؤسسات ودور وديار وشهوات لسان ولذت مهذار
مفهوم السر:
وقد يسال الموظف مامفهوم السر وماهو السر الذي يحفظ فا اقول السر هو اسم لما سربه الانسان أي يكتمه واما تحديد ماهو السر وماليس بسر فيخضع لقواعد ثابته وتعليمات مطلقة ودائمة والذي يحدد ذلك هو صاحب الشان الخاص او صاحب القرار في الدائرة الحكومية او الشركة او المؤسسة او الجمعية و انه يمكن ان نحدد السر ونقربه الى الذهن عموما من خلال النقاط التالية دون حصر فيها 1-ما يبلغ الانسان من الامور التي يطلب صاحبها كتمانها ويقيس ان طلب ذلك صراحة او بدلالة الحال فان يعتمد الحديث عنها حال الانفراد مثلا يعتمد الحديث مع الموظف على الانفراد به او تدل القرينة على سريته مثلا بان يخبر به خافض صوته ومتحفظ به عن الغير عن جابر بن عبد الله رضي الله عنهما ان الرسول ص قال (اذا حدث الرجل الحديث ثم التفت فهي امانة)
2-ما يريد الانسان عمله ماتدعو المصلحة بكتمانه
3-ماامر الشرع بكتمانه وعدم اذاعاته
4-ماكان الاصل اخفائه وطلع عليه شخص بسبب مهنته
5-قد يفهم من كون المعلومة سر من وضع صاحبه او من خصوصية المجالس لذى قال الرسول ص (المجالس بالامانة)أي ان مايدور في المجالس امانة يجب حفظها وعدم افشائها فكل ماتؤمن عليه الموظف من معلومات او اوراق اوخطط او افكار فهي سر لايجوز له اشاعته او مجرد الحديث عنه الى باذن صاحب الشان ويتذكر الموظف المسلم ان المعلومات تكون سرية احيانا بطبيعتها واحيانا تكون سرية بسبب صدور قرارات بذلك وفي كلتا الحالتين فان على الموظف المحافظة على سريتها وقد يضطر الموظف الى افشاء بعض اسرار مؤسسته حين يكون الافشاء مانعا من ارتكاب جريمة بل ذلك ربما يكون واجب عليه وهذه المسالة ليست خاصة بالموظفين بل هي عامة فلحفاظ على الاسرار يكون واجبا مالم يلحق ضرر بالاخرين وهنا فان المحافظة على السر قد تشكل نوعا من التواطئ وقد تصل الى حد الاشتراك في الجريمة فتنبهو لذلك ومع التقدم العلمي وسهولة تواصل الناس وانتقال المعلومات يكتسب مسالة حفظ الاسرار وافشائها ابعاد جديدة وحساسة للغاية و لا اظن اننا في حاجة الى طرح طرق كتمان اسرار الاعمال والمصالح والاشخاص لانه هذا هو الاصل الثابت ولانه واضح بيننا لكننا نحتاج البيان مايمكن يعد مظهرا اوطرقا لخيانة اسرار العمل وذلك عبر المفردات الاتية
1-اعطاء أي معلومات لصحف اوسائل الاعلام او الجهات المنافسة لمجال عمل الموظف او أي جهة يعتقد بان اطلاعها على تلك المعلومات يودي الى حدوث نوع من الضرر لجهة التي يعمل بها
2-افشاء أي معلومات تتعلق بالوضع المالي لشركة او المؤسسة تتعلق با نتاجيتها او المشكلات التي توجهها
3-افشاء او تسريب أي معلومات سرية تتعلق بالابحاث العلمية او الارقام او الاحصاء ت التابعة لعمل او النتائج التي توصل اليها
4-نشر اسرار تخالف المؤسسة مع الجهات الاخرى او أي علاقات تجارية او ادارية غير معلنة
5-افشاء اخبار الخطط التنفيذية في العمل والتطلعات المستقبلية ممايؤثر على ميزانيتها التنافسية
6-تسريب اخبار عن العلاقات القائمة داخل العمل ومايسودها من خلافات في الراي يؤثر على سمعة العمل في المجتمع
7-احتفاظ الموظف بنفسه باصل أي ورقة من الاوراق الرسمية او نزع هذا الاصل من الملفات المخصصة لحفظه ولو كانت خاصة بعمل كلف به شخصيا
8-مخالفة اجراءت امن المعلومات العمل الخاصة والعامة ولاسيما التي تصدر فيها قرارات السلطة المسؤلة
نسال الله ان يعيننا على تربية وتزكية انفسنا وان نكون واياكم من الصادقين ومن الامناء الاوفياء المخلصين انه على كل شيء قدير
مالمقصود بالسر:
قد ترد بعض الصعوبات في تحديد المقر القانوني لسر اذا اعتبره بعض الفقهاء انه واقعة اوصفة ينحصر العلم بها في عدد من الاشخاص او انه كل ما يضر افشائها بالسمعة والكرامة والنفس والمال او ان توجد مصلحة مشروعة فان يبقى العلم في واقعه معينه محصورة بين اشخاص محدودين ويلزم في التحديد المقصود بالسر بان يكون من شان البوح به من الحاق الضرر بشخص صاحبه ويتسوى ان يكون الضرر مادي او معنوي فمريض الذي يعاني من مرض معين قد تكون له مصلحة فبقاء مرضه لدى طبيبه فقط وعدم انتشار خبر مرضه منع من الحاق الضرر به اجتماعيا اومهنيا اومعنويا كما ان المتقاضي له مصلحة في عدم علم خصمه بالمعلومات السرية التي افضى بها الى محاميه لدفاع عنه ويجب ان يكون السر محصورباشخاص محددين ومحدودين اما اذا كانت الواقعة على عدد من الناس بدون تميز تنتفي عنه صفة السر الى ان ذلك لايعني وجود عدد كبير من الاشخاص على علم بالواقعة ينفي عنها صفة السر بشكل مطلق فاذا كانوا المعنيين بشكل حصري فلاينفي ذلك عن الواقعة صفة السر لمعرفة الفريق الطبي بالمرض المصاب به مريض معين فيبقى له صفة السر لان العالمين به صفة الاطباء وقد يعد النباء سرا ولوكان شاع بين عدد غير محدود من الناس اذا كان غير مؤكد اما متى تاكد ذلك النباء الشاع زالات عنه صفة السريه ويجب ان يكون لصاحب السر المصلحة المشروعة في عدم افشائها فلا يلتزم المحامي بعدم افشاء علمه بعزم موكله على ارتكاب جناية معينة كتحضير لارتكاب جريمة قتل بحق خصمه لان مصلحة الكتمان غير مشروعة الى ان المحامي يلتزم بعدم افشاء الاسرار التي اسر اليه موكله عن ارتكاب جريمة سابقة لان مهمة الدفاع عن اجلال الحقيقة واقرا الحق وفق مايقرره القاضي المختص فعليه كذلك ان ينصح موكله ان يتقي الله ويتوب ويعطي الناس حقوقهم ولايشترط طالب صاحب السر عدم الافشاء به بشكل صريح وقد يكون ذلك ضمنيا كواجب الطبيب والمحامي والمصرفي بعدم افشاء اسرار الزبون ولو لم يطلب منه صاحب السر صراحة كتمان سره وواجب الزوجة عدم افشاء اسرار زوجها حتى ولو بعد طلاقها منه ويلزم المؤتمن على السر بعدم البوح به ولوكان صاحب السر لايعلم بوجودة كاكتشاف الطبيب اصابة المريض بمرض يجهله المريض نفسه فلا يحق لطبيب افشاء مرضه استنادا الى ارادة المريض المفترضة بعدم افشائها ومصلحة المشروعة بمنع وقوع الضرر حينما لو انتشر خبر مرضه مالم تكن هناك مصلحة تقتضي اخبار اشخاص معينين كاصابة المريض بمرض معدي يلزم الطبيب اخبار زوجته او اقاربه المقربين له لمنع انتشار المرض كما لا يتطلب القانون ان يكون صاحب السر اهلية قانونية كاسر متعلق بمجنون ان صفة السر تنبع من ان الواقعة تعتبر سر بطبيعتها كما لا يشترط ان يعلم المؤتمن على سر من صاحب السر نفسه وقد يعلم به من شخص ثالث كزوجته اوقريبه اوطبيبه او محاميه او شخص معين يعمل لمصلحته
تعريف افشاء الاسرار:
هو الافضاء بوقاع لها صفة السرية من شخص مؤتمن عليها بحكم وضعه اوظيفته او مهنته اوفنه بصورة مخالفة لقانون وقد عرف واجب كتمان السر من القدم بحيث كان يحرم على رجال الدين البوح بالاسرار التي يطلعون عليها من الناس بحكم مركزهم ثم امتد تدريجيا كالواجب الى اصحاب المهن الحرة المهمة كالمحامين والاطباء وغيرهم فلايجوز لهم كشف الاسرار التي تصل الى علمهم اثناء ممارستهم لمهنتهم وكانت الحكمة من تجريم افشاء الاسرار تكريسا لواجب اخلاقيا فضيل من مبادئ الشرق و الامانة وقد تضمنت كافة القوانين والشرائع بموجب الحفاظ على الاسرار وتجريم افشاء ها ليس فقط لحماية صاحب السر ومكانته ومركزه وشرفه بل ايضا لصيانة المصلحة العامة في المجتمع وعدم تعريض سمعة المهن والمراكز السامية النبيلة لا اهانة ولعدم الثقة والاحترام كطب والمحاماة والقضاء والوظائف وغيرها فان لم يجد المريض طبيبا ليركن اليه ويودعه سره او لم يجد المتهم محام يطمئن اليه ويصارحه بسره لادى ذلك المس بحقوق الناس والاضرار بالمجتمع كاكل مثال قد كان المجتمع البناني مواكب لحماية مسيرة حقوق الانسان فجرم افشاء الاسرار في المادة 579 و مايليها من قانون العقوبات تحت الفصل الثاني من الباب الثامن المتعلق بالجرائم الواقعة على الحرية والشرف ونصت المادة 570 من العقوبات على من كان بحكم وضعه او وظيفته او مهنته اوفنه على علم بسر فا فشاء هو بدون سبب شرعي اوستعمله في لمنفعة الخاصة او منفعة اخر عوقب بالحبس سنه على الاكثر وغرامة لاتتجاوز400 الف اذا كان من شان الفعل ان يسبب الضرر له ولو معنوي ويتبين ان هذه المادة تضع شروطا خاصة لو قوع جريمة افشاء الاسرار وهي من يفشي سر من علم به حكم وضعه اوظيفته اومهنته اوفنه ان يتم الافشاء وبدون سبب شرعي وان يسبب الافشاء ضرر ممايقتضي البحث في عناصر جريمة افشاء الاسرار ثم الاحوال التي يجب ان يجوز فيها قانون افشاء الاسرار وعناصر جريمة افشاء الاسرار تقوم جريمة افشاء الاسرار كاغيرها من الجرائم على ركنين اساسيا هما الركن المادي والركن المعنوي الركن المادي في هذه الجريمة عنصرين جوهرين هما افشاء السر ومرتكب جريمة افشاء السر
تحديد فعل الافشاء :
لم تحدد المادة 579 من قانون العقوبات المقصود به بفعل الافشاء فاكتفت بنص على انه من كان على علم بسر وافشائه بغيت تحديد المقصود بالافشاء على عاتق القانون المختص والفقهاء ويمكن تعريف الافشاء بانه اطلاع الغير على واقعة تعد لدى صاحبها سرا يهمه كتمانها ويكون الافشاء بافضاء السر الى الغير سواء كان الافشاء بالقول ام بالكتابة ام بالاشارة ويتحقق ذلك بالتحدث به امام الناس في مقابلة صحفية او في محاضرة او باذاعاته في الاعلام او باعطاء الغير افادة اوتقرير يتضمن سر الواجب كتمانه ويجب ان يكون الافشاء المعاقب عليه ينحصر بصورة واضحة لاتدع مجال لشك والتاويل واما اذا كان الفعل غير واضح لايعتبر افشاء لسر كطبيب الذي ينشر مقالة علمية يشرح فيها اعراض مرض قد عالجه من دون ان يسمي المريض والمحامي الذي يشرح مسالة قانونية في مقابلة عن دعوى قضائية دون ان يذكر منهم اطرافها وبدون ان يشير الى المعالم التي يمكن من خلالها التعرف على شخصية صاحب السر وكان ذلك على سبيل النقاش والشرح العلمي فلا يعتبر هذا ارتكاب لجريمة افشاء الاسرار ويقتضي فعل الافشاء بان يكون جرى الافضاء بالسر الى الغير ويراد بالغير أي شخص لاينتمي الى فئة من الناس ينحصر فيها نطاق العلم بالواقعة او بالمعلومات التي توصف بالسر كان يتم النقاش بتلك المعلومات الى عدة اطباء والفريق الطبي الذي يعالج المريض او دراسة لضمن مجموعة محامين الذين يتولون الدفاع عن المتهم او بالحديث بين الموظفين او المصرفين الذين يضربون حسابات احد العملاء فلايعتبر ذلك افشاء السر كما لايعتبر الافشاء البوح بالواقعة او المعلومات الى صاحب السر واعطاء هذا الاخير لمن يفوضه تقرير يتضمن تلك الاسرار اما اذا كان الافضاء بالسر لغير الفئة التي ينحصر فيها بالعلم بها وكان المقربين من صاحب السر فيعتبر مشكلات بجريمة افشاء الاسرار وفق لمادة 579 من العقوبات اذا توفر بقية شروطها القانونية وقد يقع الافشاء بصورة ضمنية كما لوسمح المؤتمن على السر باطلاع الغير على الاوراق التي دونت فيها ذلك السر كما قد يقع الافشاء بعدم منع الغير من كشف السر كان يشاهد الملتزم شخص يحاول الاطلاع الاوراق التي دونت فيها اسرار عملائها فلا يمنعه رغم استطاعته من المنع ويستوي الافشاء الكلي والجزئي لاسرار والافشاء الكلي هو الافضاء بكل الاسرار والمعلومات تشكل سرا اما الافشاء الجزئي هو الافضاء بجزء من الاسرار او بعضه ولوكان قليل لان التاكيد الواقعة التي كانت على سبيل الشك ادى الى افشاء السر ومعاقب عليه لان تاكيد الواقعة ادى الى تحويل الشك الى يقين
ارتكاب الافشاء من شخص ملتزم قانون بكتمان السر:
لا يرتكب جريمة افشاء الاسرار أي شخص بل شخص مؤتمن عليه وعينت المادة 579 من قانون العقوبات ذلك الشخص بانه من كان بذلك حكم وظيفته او مكانته اوفنه على علم بسر وافشاء هو بدون سبب شرعي او ستعمله لمنفعته الخاصه او لمنفعة اخر ويتضح ان جوهر جريمة افشاء الاسرار هو من خلال شخص بموجب ملزم قانون الكتمان اما هو مؤتمن عليه بحكم وظيفته اومهنته او فنه وقد ورد هذا التعداد على سبيل المثال الحصر فيسري الالتزام على كل من يعد امين على واقعة او معلومات تعد سر وقد اشرنا الى ان عبارة (بحكم وضعة) قد اضيفت الى المادة 579 من العقوبات بموجب المادة15 من المرسوم الاجتماعي رقم 12سنة 1983 بدل من عبارة (بحكم حرفته) مما وسع نطاق المؤتمنين على اقرار الملتزمين بموجب عدم افشاءها وتشترط هذه الصفة على فعل جريمة الافشاء الاسرار اما اذا وجد شخص اخر اشترك او تدخل اوحرض على ارتكاب هذه الجريمة فيعاقب ايضا من دون توافر صفة التزامه بموجب قانون افشاء السر اذا توفرت الشروط القانونية في الشريك او المتدخل او المعترض وفق للمواد213 و217و219 من قانون العقوبات ويتبين انه على رئيس الفئات المقيدة بكتمان الاسرار المحامون والقضاءة والاطباء والصيادلة والمحاسبون ورجال الدين والموظفون والعسكريون والمصرفيون وغيرهم من الاشخاص الذي يطلعون بحكم وضعهم اوظيفتهم او مهنتهم على اسرار قد تتصل بادق تفاصيل الحياة الشخصية والمهنية والفنية والمالية والاشخاص الطبيعين والمعنوين وقد نصت المادة 345 من قانون العقوبات على ان كل عامل في القطاع الخاص مستخدم كان ام خبير ام مستشارا وكل من ارتبط مع صاحب عمل بعقد استخدام لقى اجر التمسه اوقبل لنفسه اولغيره هدية اوعد ومنفعة اخرى لكشف الاسرار او المعلومات تسيء الى العمل او القيام بعمل بقصد الحاق الضرر المادي او المعنوي بصالح العمل فيعاقب بالحبس لشهرين او سنتين او غرامة 100000الى200000الى اخرة
كما عقبت المادة 580 من قانون العقوبات بالحبس من شهرين الى سنتين كل شخص ملحق بمصلحة البريد والبرق لكل من يسيء ويطلع على وكالة مختومة او يتلف او يختلس احد الرسائل او يفضي بمضمونها الى غير المرسل اليه وتنزل العقوبة نفسها لمن كان ملحقا بمصلحة الهاتف وافشاء مخابرة هاتفية اطلع عليها بحكم وظيفته او عمله الى اذا كان هذا لمصلحة الامة والبلد وكذلك نصت المادة 581 من العقوبات على ان كل شخص اخر يتلف اويفضي بقصد الرسالة اوبرقية غير مرسلة اليه او يطلع بالخدعة على المخابرة الهاتفية يعاقب بغرامة لاتتجوز 100000ويقضي بالعقوبة نفسها على من اطلع على رسالة او مخابرة هاتفية فاذاعتها الحاق ضرر باخر فاعلم بها غير من وصلت اليه
القصد الجرمي في افشاء الاسرار :
يعتبر جريمة افشاء الاسرار من الجرائم القصدية التي تتطلب توفر القصد الجرمي لقيامها فلا يعتبر المتهم مرتكب لهذه الجريمة اذا لم تتوفر لديه القصد بالجرم في افشاء الاسرار حتى لو ارتكب خطاء او اهمال بدون تتوافر لديه النية الجرمية لافشاء وتطبيق لذلك اذا اهمل الطبيب في حفظ مستند تتضمن اسرار تتعلق بمريض معين وادى الاهمال الى اطلاع الغير عليها لايعتبر مرتكب جريمة افشاء الاسرار وفق لمادة 579 من العقوبات لعدم توافر فيه او النية الجرمية لدى الطبيب لارتكاب تلك الجريمة والقصد المتطلب لهذه الجريمة على عنصرين هما العلم والارادة اذا يجب على علم المتهم للواقع السر الممنوع افشائه وتتجه ارادته الى افشاء ذلك السر والى النتيجة التي تترتب عليها وعلمة بالواقعة التي تتم بالطابع السرية وان يرتكب ذلك بدون سبب شرعي او يستعمل السر لمنفعته الخاصة او لمنفعة شخص اخر اذا كان من شان الافشاء ان يسبب ضرر سوى اكان الضرر مادي او معنوي سند لمادة579 من قانون العقوبات
الاحوال التي يجوز فيها القانون افشاء الاسرار:
ثمة استثناء على قاعدة تجريم افشاء الاسرار فهنالك قاعدة يجوز فيها قانون افشاء الاسرار بحكم القانون قد يفرض القانون على بعض الحالات على اشخاص معينين بموجب الابلاغ عن المعلومات معينة بصورة وجوبه او جوازه رغم اعتباره اسرار ذلك من اجل حماية مصلحة اهم من المصلحة التي اوجبت قانون حميتها بموجب كتمان الاسرار وليس بالامكان وضع قاعدة عامة تجتمع فيها حالات وجوبا اوجوازا افشاء الاسرار الى انه يمكن القول بان الشخص الملزم بكتمان السر يصبح في حل من موجبه عندما ينص القانون صراحة على اعفاءه من ذلك الموجب وخير مثال على ذلك مانصت المادة 893 من قانون العقوبات على كل لبناني علم بجناية على امن الدولة ولم ينباء بها السلطة العامة في الحال عوقب بالحبس من سنة الى ثلاث سنوات والمنع من الحقوق المادية
رضاء صاحب السر:
انقسمت الارى حول اعتبار رضى صاحب السر حالا دون القيام بجريمة افشاء الاسرار بعتبار البعض ان موجب كتمان الاسرار وعدم جواز افشاء لم يقرر لمصلحة صاحب السر بل فرضه القانون لمصلحة المجتمع والنظام العام واعتبر صاحب الضرر انه ليس لامين ان يتضرر بان صاحب السر قد حله من قيد الكتمان أي ان المؤتمن على السر يرتكب جريمة افشاء الاسرار اذا افضى بالسر الى الغير فهو موافقة صاحب السر على البوح به لكن هذا الي لم ياخذ به واعتبر اغلبية الفقهاء ان افشاء السر بناء على صاحب السر اوبعد استاذانه يحول بين ارتكاب جريمة افشاء الاسرار استنادا الى ان صاحب السر يملك الحق الكامل في الاطلاع على السر المتعلق به كا لمريض الذي يخبر الناس بمرضة ومثل التوثيق الشاهد امام القضاء وجريمة افشاء الاسرار يفرض القانون على كل شخص لديه المعلومات تفيد التحقيق ادى الشهادة لقضاء اذا كلف ذلك تكليف صحيح وفق لمادة 86 من قانون اصول المحكمات الجزئيه تحت طائلة تغريمه واحضاره جبرا وفق لمادة95 واذا تبين انه تمنع عن الحضور لادلاء بشهادته كان بعذر كاذب يعاقب بالحبس 3 اشهر وبالغرامة وفق لمادة 407 لعقوبات كمافرضت المادة92 على كل شخص لديه معلومات تنير التحقيق ان يبادر للادلاء بشهادته امام قاضي التحقيق تحت طائلة غرامة تترواح بين100000او200000ليرة لبنانية
كما عاقبت المادة567 من قانون العقوبات بالحبس بشهر الى سنه اوغرامة من 200000الى مليونان ليرة لبناني اوبحدى هاتين العقوبتين من كان عالم بوجود ادلة تثبت براءة شخص موقوف او موضوع محاكمة في قضية من جناية اوجنحه ولم يبادر بالقاء شهادته امام القضاء او سلطان الامن ولكن اذا كان ملزم بشهادة ملزم ايضا بعدم افشاء الاسرار فقد يبرز التعارض بين هاتين الموجبتين فنصت المادة29 على الشاهد الاعفاء من الادلاء بافادته الى اذا اثبت انه ملزم قانون بحفظ السر واذا راى قاضي التحقيق بان تذرع بسر المهنة وبسر المصرفي في غير محلة القانوني بعد الاستطلاع راي النيابة العامة قرار برد تذرعه ممايظهر ان المشرع البناني غلب الاستنافية بكتمان الاسرار على موجب الشهادة اوباذن صاحب السر بكشفة
جريمة افشاء الاسرار :
تتكون من اربعة اركان
1- فعل الافشاء ويرادبه افشاء السر مكاتبة اومشافهة اواعلانا اوسرا وتقع الجريمة حتى لو افشاء الشخص واحد وتقع ايضا لمكاشفة بجزء من السر
2- ان يكون الامر الذي جعل افشائه يعتبره القانون سرا اويرى بعض الفقهاء ان السر هو مايضر بافشائه بسمعة موقعه اوكرامته
3- يرى البعض ان يكون السر امر مشرفا لمن يريد كتمانه ومع ذلك تحميل المادة371 عقوبات ويعد في حكم السر امر يكون بطبيعته او امر بالظروف المحيطة به سرا ولو لم يطلب كتمانه صراحة
4- صفة الامين كل من يعد امين على السر يحكم ضرورا وبحكم ممارسته مهنته او ظيفته اوفنه الى ان المشرع قد وجد في العقوبة بالحبس لمدة لاتزيد عن خمس سنوات مطلوب في الفقرة الثانية من المادة وذلك على اساس ان الموظف العام ومن في حكمه على رائسة الطواف المقيدة بكتمان الاسرار وذلك بحكم مايصادفه خلال عمله من اسرار خاصة ومن الامثلة على الامناء على الاسرار الطبيب والممرض والظابط والشرطة وكتبت المحاكم ومحضروها وساعي البريد ورجال الدين وموظف التلفونات والمحامون ومساعدهم ومساعد الطبيب والسائق والخادم والسكرتير الخاص والمشرف الاجتماعي والامثلة كثيرة ولم يحصرها المشرع البحريني
القصد الجنائي:
ويتطلب القانون للمعاقبة على هذه الجريمة وجود قصد جنائي فلعقاب في هذه الجريمة على من يفشي سر صديق له او قريب او زوجة ويعد القصد الجنائي متوافر متى اقدم الجاني على افشاء سر لم يصل لمعرفته الى عن طريق صنعته اوفنه او حرفته او معرفته طلما ان هذا الافشاء مجرم قانون ولايشترط ان يكون الافشاء بنية الاضرار او بقصد الحصول على ربح غير مشروع اذا لاعبرة بالبواعث مطلقا فيما يتعلق بهذه الجريمة ويرتكب الموظف العام جريمة افشاء الاسرار اذا افضى لغير بسر الوظيفي أي سر الذي يكون قد علم به بسبب اوظيفته او بمناصبها ولان هذه الاسرار هي موضوع عمله او وسيلة الى تحقيق مصلحة او منفعة اجتماعية او هجم وطني لذلك يتم تشديد العقوبة قد تصل بسجن لمدة لاتزيد عن خمس سنوات فضلا ان يسال عن المسؤلية التاديبية التي تتم في جهة عمله على افشاء الاسرار الوظيفية









































المحاضرة الرابعة عشر
صياغة العقود
قواعد الصياغة القانونية لعقود :
تعد صياغة العقود عملا ابداعيا يتبع البحث القائم به عن انسب الطرق المحققة لاهداف في التواصل بين طرفيها في ضوء خصوصية موضوعية التعاقد محل الصياغة فلغاية من صياغة هي وضع موضوع التعاقد قي قوالب متصلة بين طرفيه بطريقة واضحة وتكفل تنفيذه دون منازعة او خلافات فالصياغة هي الادة التي يجري بها التعبير عن موضوع تعاقد واذا كانت الصياغة ترتبط اساسا بشكل العقد الى انها لاتقف عند النواحي الشكلية من ضبط المصطلحات وتدقيق العبارات وملاحظات الجوانب اللغوية وتعريف احكامها وترتيبها بمايكفل بالعقد الدقة وحسن الصياغة وكمال التنسيق بل ان الصياغة تعني المراجعة بنود العقد وتكمن الاجرات التي تسبقه وجميع مايعتبر جزء منه لوقوف على مدى مطابقاتها لاحكام القانون ومن ثم تطهير العقد من المخالفات التي يمكن ان تشوب ابرامه اوبنوده تحسب للوقوع في خطاء قانوني قد يؤثر على تنفيذ العقد او على مدى صحته من الوجه القانونية ومن اخلاقيات الصياغة ضرورة مراعاة الثقة التي اودعها العميل الى من كلفه بصياغة فيتعين على من يقوم بصياغة الالتزام بعدم تجاوز تعليمات العميل ولايعبر عن اراءه الشخصية في الصياغة قبل موافقة العميل وان كان له بطيعة الحال ان يعدل في العقد بمايراه مفيد لمصالح العميل بل بعد ان يقنعه بهذه التعديلات ويجب اعطاء العميل الفرصة الكاملة ليفهم ماجرت به الصياغة يقوم بمساعدته على فهم الصياغة ويقنعه باسباب الصيغة التي يقترحها
العقد في لغة\هو جمع طرفي حبلين ونحوهما وشد احدهما بالاخر حتى يتصلا ويصبحا قطعة واحدة والعقدة هي الموصل الذي يمسكهما ويوثقهما ومن هنا تم اطلاق مصطلح العقد على اليمين والعهد وعلى الاتفاق في المبادلات كالبيع ونحوهما وعلى ذلك يكون عقد في لغة ومايفيد الالتزام بشيء عمل كان او تركه من جانب واحد ومن جانبين لما في كل اولائك من معنى الربط والتوثيق
العقد في الاصطلاح القانوني\هو اتفاق ادارتين على احداث اثر قانوني يمثل اما في انشاء حق او في نقله او في انهائه ينشىء العقد بالتعبير عن تبادل ادارتين متقابلتين ويسم ايجابا وقبولا و الايجاب \هو بيان يصدر من احد المتعاقدين معبر عن ارادته في انشاء العقد أي كان هو البادى منهما واما القبول \فهو يصدر من الطرف الاخر بعد الايجاب معبرا عن موافقته عليه البدء في عبارته دائما هو الموجب و الاخر هو القابل سواء اكان البدء في عقد البيع قول البائع بعت او قول المشتري اشتريت او كان البادى في عقد الاجارة مؤجر بقوله اجرتك او المستاجر قوله استاجرت وهكذا في سائر العقود او تعبير فيهما عن ارادة العقدية من احد طرفيهما هو الايجاب وثانيهما من الجانب الاخر هو القبول
انواع العقود:
1-العقود المسماة والغير مسماة
2-عقود المعاوضة وعقود التورق
3-عقود الرضائية والعقود الشكلية والعقود العينية
العقود الشكلية\يعني التي تحتاج اجرائتها الى شكليات معينة كاتوثيق في اوراق وتوقع عليها ويختم عليها ويصدق
4-عقود مساومة وعقود اذعان
5- عقود الملزمة لجانبين والعقود الملزمة لجانب واحد
6-العقود الفورية والعقود الزمنية
مراحل ابرام العقد:
التفاوض تعتبر المفوضات هي مرحلة التي تنطبق على التعاقد وتستهدف في اعدادها لابرام العقد النهائي ولايصدر عن احد المتعاقدين ايجابا او قبولا نهائيا الى بعد مفاوضات مع الطرف الاخر فالايجاب والقبول هما مزيج المفاوضات
الوعد بالتعاقد يتدخل الوعد بالتعاقد في المرحلة التحضيرية لتعاقد النهائي مثبت نواي طرفيه بشان هذا التعاقد فقد يصدر عن المفوضات وعدا بالتعاقد كا لوعد بالبيع مثلا
العقد الابتدائي يكون الوعد بالتعاقد ملزم للجانبين ومثل هذا الوعد يسمى العمل بالعقد الابتدائي وفيه يتفق الطرفان على جميع شروط العقد المراد ابرامه مع تحديد اجل العقد النهائي
التعاقد بالعروض\العروض هو مبلغ من المال او أي شيء منقول اخر يدفعه احد المتعاقدين لاخر وقت انعقاد العقد ويدفع العربون وقت ابرام العقد يفيد ان لكل من المتعاقدين الحق في العدول عنه الى اذا قضى الاتفاق بغير ذلك فاذا عدل من دفع العربون فقده هذا ولو لم يترتب على العدول أي ضرر والبعض يعتبرون العربون كتنفيذ العقد والبعض الاخر يعتبرة كخيار لعدول عن العقد
مفهوم الصياغة\الصياغة لغة اسم مصدر من الصوغ بمعنى التهيئة والتقدير ومنه الصاغ الذي يصوغ الحلي كمايقال هذا صاغ او صوغ هذا أي على هيئته ويستعمل الصوغ في المحسوسات وللمعاني ويقال صيغت القول يعني هيئته وصورته وقد عرفت الصيغة في الاصطلاح \ترتيب الكلام على نحو معين صالح الترتيب الاثار المقصودة منه
الالفاظ والعبارات التي تغني عن اردت المتكلم ونوع تصرفه ويقصد بمصطلح الصياغة بشكل عام التنظيم الجيد لابراز المضمون وعليه تتضمن الصياغة عنصرين اساسيا هما الشكل والمضمون وكل منهما يكمل الاخر بدون التنظيم الجيد لان يكون من السهل فهم المضمون وبدون المضمون الجيد لان تكون هناك فائدة من التنظيم
مفهوم صياغة العقود:
يختلف مضمون صياغة العقود المدنية عنها في العقود الادارية فالعقود المدنية لها صياغة ومفهوم والادارية لها صياغة ومفهوم
اساسيات صياغة العقود:
1-المبادئ التي تتحقق جودة الصياغة تتطلب الصياغة الجيدة بعض المبادئ تتلخص فان تكون الصياغة كاملة وواضحة وصحيحة وان تقيم التواصل بين الطرفين 1-شكل الصياغة الجديدة \اسلوب الصياغة ينبغي الالتزام بالقواعد التالية في اختيار اسلوب الصياغة 2-اسلوب تصميم الجمل يجب الاحاطة بالقواعد الاساسية لكتابة وبالتالي معرفة اصول تصميم الجمل في تصريف الافعال والتوافق بينهما والفواصل والنقط نهاية الجملة تظهر اهمية الفواصل عند استخدام الجمل الاعتراضية وتظهر اهمية في لغات مثل اللغة الفرنسية التي تستخدم الفواصل لتعبير عن الكلام الغير مباشر أي التعبير عن كلام الشخص اخر غير المتكلم
2-الاسلوب المفهوم يجب ان يكون الاسلوب مفهوم في الكلمات والمصطلحات وفقراته بحيث تكون مفهومه دون ادنى شك في معانيها لذلك يتعين استخدام كلمات محددة المعنى بان تكون لها معنى واحد او يجب ان يفهم المقصود منها من صياغ الكلام اذا كان لها اكثر من معنى 4-ينبغي كذلك تجنب صيغة المبني للمجهول بصفة خاصة فيما يتعلق بتحديد العاقد المكلف تحديد الالتزام محل الصياغة
5-المصطلحات الفنية\ينبغي التحرز في استخدام المصطلحات الفنية ليكون معناها واضح واذا استلزمت الصياغة مثل هذه المصطلحات فمن الافضل لها الالتزام بما يجري عليه العمل كاعتبره مصطلح قياسي في معنى واحد أي له معنى محدد مثل مصطلحات التجارة الدولية حيث قد يحدث ان يختلف تفسير المصطلحات من محكمة لاخرى وقد يحدث النزاع بين طرفين في معاملة اذا جاء صياغة المصطلح غير كاملة
6-الاسلوب الموجز او المفصل \يجعل الاسلوب مختصر الوثيقة اكثر وضوحا بشرط ان يكون الاسلوب محكما كما ان الاسلوب المباشر في التعبير يضمن صحة الصياغة لذلك فان استخدام جمل قصيرة تجنب الحشو والمترادفات والجمل الاعتراضية يجعل المحرر قصيرا مما يقلل الجهد المبذول تفسيره
7-الاسلوب المبسط الصياغة/هي استخدام لغة معينة بهيكل العقد ومحتواه ويجب استخدام لغة قانونية سليمة با اسلوب منضبط مع مراعاة تبسيط الاسلوب لذلك يجوز استخدام اللغة الجارية في المعاملات اذا كانت تودي المعنى المراد بطريقة اكثر سهولة من القانونية الحافة المهم هو تحقيق الصياغة لغرضها من اقصر الطرق مع تجنب التعقيد في بناء الجمل
8-الاسلوب المحدد\تتطلب الصياغة الجيدة استخدام الفاظ تعطي المعنى الذي يقيم التواصل بين طرفية اذاكان لكلمة ما الدلالة معينة ولكن معناها في الصياغة تحتاج الى تضيق هذه الدلالة اوتوسيعها ففي هذه الحالة ينبغي اضافة الوصف المناسب لهذه الكلمة مما يحقق الاسلوب المطلوب
9-طريقة العرض\يتعين الالتزام ببعض القواعد لضمان حسن العرض الافكار في الصياغة الجيدة مثل التنظيم الدقيق يجب ان يكون تصميم الوثيقة منطقيا بحيث يكون مرتبا ومنظما ويجب ترتيب نصوص العقد بطريقة منطقية تسهيل القراءة والفهم ويسهل الاستخدام هذا يقتضي اتباع نظام اوخطة لتسلسل الافكار
10-الانسجام الداخلي\يجب مراعاة عدم وجود تناقض في اجزاء العقد بحيث تقع الاحالة على مكانه الصحيح ويقتضي تحقيق الانسجام اذا كان موضوع البند يحتمل قاعدة واستثناء فيجب ان يكون النص عليهما سويا في مكان واحد او التدقيق في الاحالة بينهما حيث يقعان في مكانين مختلفين ويقتضي الانسجام الداخلي توحيد معاني الكلمات والمصطلحات المستخدمة في اجزاء متفرقة من العقد
11-العناوين الفرعية\تستعمل العناوين الفرعية لتجميع عدة احكام ترتبط برباط يمرر معاها تحت هذا العنوان ويرعى ان اعطاء عنوان لكل بند اوفقرة في العقد من شانه اطفاء السهولة على تحديد الموضوع والرجوع والاحالة عند الحاجة
12-ترقيم بنود\يعتبر ترقيم البنود العقد من الاجرات التي تقتضيها ضرورة التسلسل المنطقي لاحكامها وابسط طريقة لتقديمها هي استخدام الارقام المتسلسلة او الحروف الابجدية بحيث يكفل الترقيم سهولة معرفة مكان البند ويسمح الترقيم من وضع التقسيمات الفرعية الكثيرة دون تغيير في الارقام وبالتالي في الاقسام الرئيسية لعقد
13-الصياغة الواضحة والصحيحة والكاملة \يجب ان يحرص صائغ العقد على ضمان وضوحه وصحتها والكاملة يقصد بصحة الصياغة هي الكلمات المستخدمة فيها معبرة عن المعنى المراد ويقصد بوضوح الصياغة فانها تنصرف الى هذا المعنى دون لبس اوغموض ويقصد بالصياغة الكاملة ان تحيط بهذا المعنى في كل اجزءه
كيفية صياغة العقد:
1-اركان العقد\الاركان جمع ركن وهو جانب الشيء القوي الذي يتوقف عليه وجوده بكونه جزء من ماهيته كالوقوف بعرفات بنسبة للحج فركن الشيء جزئة الذي يتركب منه ويتحقق به وجوده في الوجود بحيث اذا انتفى لم يكن له وجود واركان العقد ثلاثة (التراضي- المحل-السبب)
2-تصميم العقد \اولا البنية العامة للعقد
\التنظيم الجيد يضمن التنفيذ الفعال ووضع المخطط العام للعقد
المبادئ الاساسية لتنظيم :
التقديم للعقد عن طريق ذكر عنوانه وتاريخه وتحريره واطرافه والتمهيد لمدة العقد وشرح ماتفق عليه الاطراف وبيان التزامات كل طرف ثم الاحكام العامة او المتفرقة و اخير خاتمة العقد التي تحتوي نسخ العقد وتوقيعات الاطراف والتعريف على التوقيعات من الشهود او من أي جهة منوط به لتصديق البدء بل امور الجوهرية اول لصياغة العقد مثل الالتزامات او المبادئ العامة المتفق عليها وبعد ذلك ياتي الالتزامات او الالزامات الفرعية المترتبة عليها مثل المقابل الذي يحصل عليه العامل في عقد العمل المرتب الشهري ثم بيان البدلات والحوافز والعمولات والخدمات الصحية والخدمات الترفيهية والمزايا العينية الاخرى ثم ترتيب المعلومات بشكل تتابعي وفق الانماط الملائمة
1-الترتيب الزمني\ مثل بند التاريخ سريان العقد يسبق بند فسخ العقد
2-الترتيب التنظيمي\مثل قسم اطراف العقد يسبق التمهيد والتمهيد يسبق متن العقد
3-الترتيب المنطقي\مثل الطرف الاول هو الموجب والطرف الثاني هو القابل
4-الترتيب حسب القيمة \من المسائل ذات القيمة الاكبر الى المسائل ذات القيمة الاقل لنفرض ان مدة الترفيه تحتل اهمية قصوى في العقد يمكن اعطاؤها اسبقية على البنود الاخرى
التخطيط الجيد لوثيقة العقدية:
عن طريق تقسيم العقد الى وحدات من خلال قواعد منطقية ابواب ثم فصول ثم فروع ثم فقرات ثم مواد
مبدئ الهرم المتدرج:
تنظيم المعلومات بشكل متتابع من المعلومات الاكثر عمومية الى المعلومات اكثر خصوصية او اكثر تفصيلا
اقسام العقد:
1-اجزء العقد يتالف النص في اللغة العادية بصفة عامة من عدة فقرات كل فقرة تتكون من عدة عبارات و كل عبارة من عدة جمل واما العقد فيكون من اقسام مختلفة كل قسم له تركيبه تختلف عن تركيبات الاقسام الاخرى ومع مراعاة خصوصية كل عقد فان تصميم هيكل العقد ومن ثم محتوياتة يتطلبان معالجة امور اساسية واخرى قانونيه ويراعي اطراف العقد في تحديد محتوى تعاقدهما وما تمليه مصالحهما دون الاضرار بالغير حيث تثبت اطراف العقد الحرية الكاملة لتحديد محتواها مادامت لاتخالف النظام العام والادارات ورغم انه لايوجد ترتيب ملزم لتسلسل الاقسام العقد او تحديد مفروض لمحتواها فانه يمكن تلخيص اقسام العقد فيما يلي:
1-عنوان العقد 2-تاريخ العقد ومكان ابرامه
3-اطراف العقد 4-تمهيد العقد
5-بنود العقد 6-خاتمة العقد
7-توقيعات الاطراف 8-التصديقات
1-عنوان العقد :
يدل عنوان العقد على موضوع الذي يجري التعاقد علية كل عقد يجب ان يكون له عنوان ويجب ان يكشف العنوان عن موضوع العقد بحيث يوضح العنوان طبيعة العقد ونوعه.
طريقة صياغة العنوان / من المهم ان يعكس عنوان العقد مضمونة بدقة دون زيادة او نقصان واذا كان العقد عقد ايجار لاداعي لادراج تفصيل في العنوان تبين مجموع الايجار ومدتة والقانون واجب التطبيق علي الى اخرة مثال ذالك وصف عقد ايجار شقة مفروشة بكامل مستلزماتها لمدة سنه طبقا للقانون او النظام رقم كذا سنة كذا ويمكن الاكتفاء بالعنوان لكتابة عق ايجار وتدرج باقي التفاصيل في بنود العقد واذا كان العقد عقد عمل لاداعي لذكر التفاصيل لجهة العمل والوظيفة بالتفصيل في عنوان العقد وانما يكتفى بالتعبير عقد عمل وتدرج كل هذه التفاصيل في البنود التي تخصها .
2-تاريخ العقد ومكان ابرامة :
يبرم العقد في تاريخ يحددة عاقدة اما في مقدمتة او نهايتة ولتاريخ العقد اهمية قصوى حيث يحدد مدى قدرة العقد او سلطة على التعاقد كما يتخذ التاريخ قاعدة لبدء حساب مدة تنفيذ بعض الالتزامات المتولدة عن العقد يميل المحامون عادة الى كتابة التاريخ بشكل مفعل على النحو التالي مثال:
انة في يوم الاربعاء 3من ربيع الاول سنة 1429 هـ الموافق 12 من شهر مارس سنة 2008 م حرر هذا العقد كل من ...... وقد ترد عبارة حرر هذا العقد في صدر العقد على النحو التالي .
حرر هذا العقد يوم الاربعاء3 من شهر ربيع الاول سنة 1429 هـ الموافق 2 مارس 2008م ..... حرر اما تسبق التاريخ واما تلحق به ويمكن ان يكتب التاريخ في اخر العقد وليس في صدرة في هذة الحالة يكتب بعد توقيع الاطراف على النحو التالي التاريخ 3/3/1429 الموافق 12/3/2008 .
3-اطراف العقد:
لكل عقد طرفان على الاقل وقد يزيد اطراف العقد عن اثنين وقد تتعدد افراد الطرف الواحد وطرف العقد يكون شخص طبيعيا ويكون شخصا اعتباريا يمثلة التعاقد شخص طبيعيا .
بيانات تحديد شخصية العاقد :
تقتضي المصلحة التحقق من شخصية من يريد التعاقد وخاصة في الحالات التي يقوم فيه التعاقد على اعتبارات شخصية
كالخبرة والسمعة والشهرة وحيازة التقنيات الحديثة وتحدد شخصية العاقد يذكر بيانات المدنية اذا كان الشخص طبيعيا ويضاف بيانات اخرى اذا كان العاقد شخصا اعتباريا وذالك وفق مايلي : الشخص الطبيعي – تتضمن هذه الفقرة البيانات الشخصية للا اطراف وتشمل التالي :
1-الاسم 2- الموطن هو محل الاقامه
3-بيانات تحقيق الشخصية ويوضح المثال التالي الشكل العام على كتابة فقرة اطراف العقد
السيد.......ويحمل بطاقة تحقيق شخصية عائلية رقم..00000 صادرة من 00000 بتاريخ00000 ومقر اقامتة والمشار الية في العقد في ما بعد بأسم 00000
ب)الشخص الاعتباري \اذا كان احد اطراف العقد شخص اعتباري والشخص الاعتباري يعني شركة ما او جهة ما تكتب البيانات كما يلي :
1-اسم الشركة 2- الشكل القانوني 3- السجل التجاري رقم 00000
4- الكائن مقره في يعني المكان
5-ويمثلها في العقد فلان بصفته رئيس او مندوب او مكلف ويشار الية بأسم 00000 وفيما يلي مثال كتابة بيانات شركة في العقد شركة كذا او هي شركة مساهمة كويتية ومقرها الرئيسي في الكويت سجل تجاري رقم كذا ويمثلها في هذا العقد السيد0000 بصفته رئيس الشركة المشار الية فيما بعد في العقد بأسم الطرف الاول في العقود الدولية تكتب بالاضافة الى بيانات الشخص الاعتباري السابقة العبارة التالية شركة كذا وهي شركة مؤسسة وقائمة على النحو الصحيح طبقا لقوانين دولة 000
4-تمهيد العقد :
يعكس التمهيد مايدور في ذهن اطراف العقد ويدل على اتجاة ارادتهم الى الارتباط المتبادل كما يتضمن فظلا عن الغاية من التعاقد والصياغ الذي جرى فيه التعاقد أي الخلفيات او مافي العلاقة بين الطرفين مما يبين الخطوات التي ادت الى التعاقد متضمنا من اجل التفاوض بينهما كما يوضح التمهيد علاقة العقد بغيره من الوثائق ذات التمهيد يمثل الاطار الاساسي لتعاقد في نفس الوقت يتضمن روح العقد مثال رقم 1
عقد مقاولة من الباطن
التمهيد
حيث ان المقاول ابرم العقد عقد لتنفيذ مشروع محطة تخفيض الضغط لشبكة توزيع الغز الطبيعي بمنطقة المشروع في000000 حيث ان المقاول عين مقاول من الباطن لتنفيذ الاعمال المدنية وفق لاخر نسخة معدلة من مستندات المشروع ولكافة المرسلات الاخرى الخاصة بالعقد التي تسلمها المقاول من العميل فيما بذالك موصفات الخرسانة والاعمال التربية ومبنى الخدمات والسور وحيث انه لغرض تلبية حاجة المقاول الى بعض المعدات والاعمال لتنفيذ كل الاعمال المدنية في محطة تخفيض الضغط لشبكة الغاز الطبيعي لمنطقة المشروع في المشروع لقد قرر المقاول ارساء هذه الاعمال على المقاول الباطن مثلا لخبرته في تنفيذ هذه الاعمال وفق للعرض المقدم منه المرفق بطيته المؤرخ في 00000 لذا اتفقا الطرفان المتعاقدان فيما بينهما على شروط و الاحكام التالية ثم يذكر التفاصيل
5-بنود العقد\وهي الشروط الخاصة بموضوع العقد تختلف بحسب محله وطبيعة العقد من السلعة والخدمات والعمليات المختلفة ومن الناحية المثالية يقسم العقد الى مواد حسب موضوع كل مادة ويخصص لكل مادة عنوان رئيس يعكس موضوعها وترقم المواد بارقام متسلسلة
6-خاتمة العقد\العبارة الختامية للعقد من الممارسات الشائعة والعبارة الختامية في شكل بند تعاقدي ياخذ عادة عنوان نسخ العقد على النحو التالي مثال نسخ العقد حرر هذا العقد من نسختين تعد كل نسخة منهما نسخة اصلية تسلم بيد كل طرف نسخة للعمل بها عند الاقتضى
7-توقيعات الاطراف والتصديقات \
ا)التوقيعات في حالة الشخص الطبيعي يوقع الطرفان على النحو التالي
الطرف الاول البائع الطرف الثاني المشتري
الاسم الاسم
التوقيع التوقيع
التاريخ التاريخ
ب)في حالة الشخص الاعتباري او رجل من شركة يمثلها يوقع الطرفان على النحو التالي
الطرف الاول
اسم الشركة
الاسم
الوظيفية
التوقيع
التاريخ
صياغة بنود العقد :
امثلة بنود العقد
1-هل المدة المحددة في العقد مقبولة؟
2-السرية\1-هل الالتزامات الخاصة بالسرية تضل سرية بعد انهاء العقد ومامدة سريانها؟
3-القانون الواجب التطبيق\هل يخضع العقد لقانون دولتك؟
4-تغير بنود العقد\هل ينص العقد على اجرات ملائمة لطلب التغير او اجرات التعديلات ؟
5-حد النزاعات\هل ينص العقد على اجرات متدرجة لحل المنازعات عن طريق تصعيدها لمستويات اعلى لكل طرف ؟
المراحل الاخيرة لصياغة العقد:
1-مرحلة المراجعة واعادة ترتيب المواد والتدقيق اللغوي وتنسيق الكتابة
2-مرحلة الاجتماع مع العميل وعرض نسخه عليه لابداء الملحوظات
3-مرحلة توقيع الاطراف وتسلم نسخ العقد
يلاحظ اهمية وجود قائمة ارشادية لسيطرة على هذه المرحلة الاخيرة من مراحل العقد اذا كثير ماوقع المحامون في حرج كبير بسبب لم يحسبوا له حسابا بعد حضور الاطراف واجتماعهم على نسخ العقد ويقع احيانا اخطاء في اجرات التوقيع او على وجه العموم يمكن وضع القائمة الاسترشادية لتكون بين يدي المحامي اومستشار لمكتب لمراجعتها قبل حضور اطراف العقد
1-الاحتياط بتصوير نسخ من العقد يعدد اطراف العقد وزيادة نسخة لمكتب
2-التوقيع على جميع الصفحات من جميع الاطراف في جميع النسخ
3-التوقيع على مستندات العقد
4-التوقيع على ملاحق العقد
دليل تقيم صياغة العقد:
ارشادات عامة:
1-اسئل هل يغطي العقد كل العناصر التي تلبي احتياجتك واحتياجت موكلك؟
2-هل النظام المتبع لبنود العقد متناسب مع حجم العقد؟
3-هل بنود العقد مرقمة بشكل صحيح؟بنفس الطريقة ونفس النظام
4-هل كل بند رئيس يضم كل البنود الفرعية ؟بمعنى هل توجد بنود في اماكن اخرى في العقد يمكن وضعها تحت بند معين
5-اذا وجد أي شيء غير واضح عليك ان تصر على اعادة صياغة مرة اخرى بلغة واضحة
6-تجنب استعمال الاختصار في العقد وفي حالة استخدامه يجب كتابة المصطلح بالكامل عند ظهورة لاول مرة
7-تاكد عند وجود مصطلح معرف من انه يستعمل بمعنى ثابت في كل الوثيقة العقدية ومن ان التعريفات لها فائدة اذا حال الى مستندات معينة فراجع تلك المستندات واحفظها في ملف العقد واذا تعذر توفير مستند ما فتاكد في الاحالة الية في العقد
قائمة فحص العقد لمراجعة الصياغة:
1-عنوان العقد\هل عنوان العقد يكشف عن طبيعة ؟
تاريخ العقد\هل تاريخ وتحرير العقد مكتوب
هل هو نفس تاريخ اخر توقيع على العقد؟
2-اطراف العقد\
1- هل اسم طرف الاخر ومقره الرئيسة وشكلة القانوني مكتوب بشكل صحيح في العقد ؟
2-هل الاسم المختصر المستخدم في العقد لكل طرف يميزه شكل واضح عن غيره؟

[دراسات اسلامية]

الله يعطيك العافيه على المجهود وماقصرتي وان شالله تلقينها ميزان حسناتك والله يسهلك مثل ماسهلتي علينا

[m5hawy]

مجهود تشكري عليه أختي ..

لو نزلتيلنا واجب التحرير الاداري الثاني بكون شاكر لك .

[دراسات اسلامية]

انا منزلت حل لجميع واجبات المستوى السابع موجودات في الصفحه الرئيسيه من ضمنهن واجب التحرير الاداري الثاني

[m5hawy]

الله يجزاك كل خير ويوفقك

تم حل الواجب وشكرا .

[@طالبه علم@]

شكرا اخت سموره


وجعله الله في ميزان حسناتك



وربي ييسر لك كل أمورك


<والله في عون العبد ماكان العبد في عون أخيه>>

[سمورة2012]

مشكورين الله يوفق الجميع

[نجم الدين]

مشكوره

[إيلاف*]

سموره

اسأل ان يجعل مجهوداتك في ميزان حسناتك .رفع الله شأنك واعلى منزلتك

[العـــــزي]

الف شكر لك سموووره

عقبال التخرج يارب